一、前言
在企業(yè)不斷發(fā)展的歷史長(cháng)河中，常常存在自然人股東人數較多的問(wèn)題，其中，工會(huì )持股、員工持股會(huì )持股以及股份代持現象尤為突出。這一現象背后涉及多方因素，既有企業(yè)發(fā)展歷程中的客觀(guān)原因，也有市場(chǎng)環(huán)境和政策導向的影響。對于正積極籌備上市的企業(yè)而言，這一問(wèn)題必須予以高度重視且需審慎處理。只有這樣，企業(yè)才能更好地規范股權結構，提升治理水平，為未來(lái)的上市之路奠定堅實(shí)的基礎。
二、相關(guān)法律法規
相關(guān)法律法規的具體情況如下：
三、審核問(wèn)詢(xún)案例
(一)人本股份(預披露)
1、審核問(wèn)詢(xún)：
根據首輪問(wèn)詢(xún)回復：(1)1997年人本有限改制過(guò)程中，四位創(chuàng )始股東將1,551萬(wàn)元自籌資金以“職工集資款”的名義投入企業(yè)，并將相關(guān)投入登記在職工持股會(huì )名下計劃作為員工預留股權份額，后因員工出資入股意愿不強未實(shí)際運作，并于2001年解除。
請保薦機構及發(fā)行人律師：按照《監管規則適用指引——發(fā)行類(lèi)第4號》4-1規定，對發(fā)行人職工持股會(huì )代持情況進(jìn)行核查并發(fā)表意見(jiàn)。
2、核查程序
(1)已完成對登記在冊的672名中的336名職工持股會(huì )會(huì )員訪(fǎng)談，根據訪(fǎng)談情況職工持股會(huì )設立后從未實(shí)際運作，并且未有會(huì )員向職工持股會(huì )出資，會(huì )員對于登記在職工持股會(huì )名下的股權不享有任何權益，對代持還原的過(guò)程及結果均無(wú)異議，不存在任何爭議或糾紛;
(2)2021年10月20日至11月3日期間，本所承辦律師及保薦機構項目組在《中國商報》及《溫州日報》3次刊登《告示》，就職工持股會(huì )從未運作及未向人本有限、溫州市軸承廠(chǎng)(新)、溫州市第二軸承廠(chǎng)出資事宜登報公示核實(shí)確認。截至報告期末，本所承辦律師及保薦機構項目組未收到任何主體對職工持股會(huì )前述事宜提出異議或權利主張;
(3)取得溫州市民政局于2021年1月28日出具的《關(guān)于人本集團職工持股者協(xié)會(huì )登記情況的回函》，確認現浙江省社會(huì )組織業(yè)務(wù)應用系統中已無(wú)職工持股會(huì )相關(guān)信息，自1996年8月至2000年7月，職工持股會(huì )無(wú)行政處罰記錄;
(4)取得職工持股會(huì )的業(yè)務(wù)主管部門(mén)溫州經(jīng)濟技術(shù)開(kāi)發(fā)區經(jīng)濟發(fā)展局于2021年10月18日出具的《關(guān)于確認人本集團職工持股者協(xié)會(huì )合規證明的函》，確認職工持股者協(xié)會(huì )未實(shí)際運作，未有相關(guān)會(huì )員加入并進(jìn)行實(shí)際出資;
(5)取得四位創(chuàng )始股東于2022年5月13日出具的承諾函，其承諾確認職工持股會(huì )并未吸收任何員工出資，并且從未實(shí)際運作。職工持股會(huì )所持人本有限、溫州市軸承廠(chǎng)(新)、溫州市第二軸承廠(chǎng)股權均系代四位創(chuàng )始股東持有，由四位創(chuàng )始股東完成相關(guān)股權的實(shí)繳出資，并以“職工持股會(huì )”的名義完成驗資。如發(fā)行人因歷史股權瑕疵事項而產(chǎn)生爭議或糾紛，造成發(fā)行人產(chǎn)生任何損失，四位創(chuàng )始股東將對發(fā)行人的損失進(jìn)行充分補償;
(6)取得溫州浙南管委會(huì )于2021年11月5日出具的《確認產(chǎn)權歸屬情況的通知》，確認人本股份歷史股東職工持股會(huì )未實(shí)際運作，未有員工進(jìn)行實(shí)際出資;職工持股會(huì )所持股權為四位創(chuàng )始股東實(shí)際出資形成，均已由職工持股會(huì )全部還原至實(shí)際股東即四位創(chuàng )始股東，合法有效，不存在任何法律糾紛。
3、核查結論
人本集團公司職工持股者協(xié)會(huì )(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“職工持股會(huì )”)未實(shí)際運作，不屬于《監管規則適用指引——發(fā)行類(lèi)第4號》4-1所述的“歷史沿革涉及較多自然人股東”情形;職工持股會(huì )歷史上曾經(jīng)所持人本有限股權均系代四位創(chuàng )始人持有;職工持股會(huì )與四位創(chuàng )始人之間就人本有限股權的代持情況已于2001年7月進(jìn)行了還原;相關(guān)股權代持不存在現實(shí)的法律糾紛。
(二)朝微電子(預披露)
1、審核問(wèn)詢(xún)：
申報材料顯示：
(1)朝微有限由電子工業(yè)局與無(wú)線(xiàn)電元件廠(chǎng)538名職工股東共同設立，設立時(shí)股東人數超過(guò)200人，由滕愛(ài)生等8名自然人代表全體職工股東持有公司股權。發(fā)行人實(shí)際控制人朱偉曾任無(wú)線(xiàn)電元件廠(chǎng)廠(chǎng)長(cháng)，未顯名持有公司股權。2005年3月，朱偉向11人無(wú)償轉讓股權，其中2人涉及設立時(shí)股數計算有誤的事項。
請發(fā)行人：
(1)說(shuō)明發(fā)行人自然人代表持股、興業(yè)基金會(huì )持股、工會(huì )持股期間股權代持的合法合規性，歷次入股退股的具體情況，代持職工的入股、退出原因、股權處置情況、股權轉讓價(jià)款支付情況及其定價(jià)合理性、相關(guān)股權轉讓是否為職工真實(shí)意思表示，是否按照當時(shí)有效的法律法規履行了相應程序，相關(guān)員工是否簽署書(shū)面文件，入股退股轉讓協(xié)議、款項收付憑證、工商登記資料等法律文件是否齊備,是否存在委托持股或信托持股情形，是否存在糾紛或潛在糾紛。
請保薦人、發(fā)行人律師發(fā)表明確意見(jiàn)，并說(shuō)明相關(guān)事項中執行訪(fǎng)談及替代程序的股東人數及所持股份占比，是否存在糾紛或潛在糾紛，并根據《監管規則適用指引——發(fā)行類(lèi)第4號》之4-1的要求發(fā)表明確意見(jiàn)。
2、核查程序
(1)查閱了發(fā)行人歷次變更工商檔案資料、歷次股權變動(dòng)的三會(huì )文件、轉讓協(xié)議、增資協(xié)議、驗資、審計、評估、支付憑證等資料。
(2)獲取并查閱法院宣告無(wú)線(xiàn)電元件廠(chǎng)破產(chǎn)及確認破產(chǎn)終結的《民事裁定書(shū)》、無(wú)線(xiàn)電元件廠(chǎng)第六次職工代表大會(huì )及職工代表團(組)長(cháng)會(huì )議文件、興業(yè)基金會(huì )章程、朝陽(yáng)市各部門(mén)對朝陽(yáng)無(wú)線(xiàn)電設立出具的報告、請示、批復等文件，訪(fǎng)談實(shí)際控制人朱偉及興業(yè)基金會(huì )理事劉志峰、陳延廷、黃敬義、李志福等人，了解無(wú)線(xiàn)電元件廠(chǎng)破產(chǎn)情況及朝陽(yáng)無(wú)線(xiàn)電設立背景、設立過(guò)程。
(3)獲取并查閱職工股東的股權轉讓協(xié)議、收條或轉賬憑證、股權證、代持解除相關(guān)的股東會(huì )決議文件和股權轉讓協(xié)議，訪(fǎng)談原工會(huì )主席劉志峰以及朱偉、黃敬義、劉志揚、朱良、趙忠全的繼承人郭月麗等人，了解代持期間入股、退股情況及代持解除情況。
(4)訪(fǎng)談職工股東，查閱2019年訴訟相關(guān)的民事調解書(shū)及訪(fǎng)談案件主辦法官，查閱前任中介機構的股東訪(fǎng)談?dòng)涗浖霸L(fǎng)談前任發(fā)行人律師，查閱2022年訴訟相關(guān)的民事判決書(shū)、民事裁定書(shū)等文件，核查股權轉讓真實(shí)性及糾紛爭議情況。
(5)獲取并查閱朝陽(yáng)龍騰、朝陽(yáng)龍盛、朝陽(yáng)龍達、朝陽(yáng)龍飛設立至今的工商資料、合伙協(xié)議等文件以及出具的調查表、承諾函、鎖定期承諾，訪(fǎng)談執行事務(wù)合伙人劉志峰、發(fā)行人實(shí)際控制人朱偉、前任保薦機構項目負責人，了解持股平臺的設立背景、變動(dòng)及管理情況。
(6)訪(fǎng)談朱偉、李志福、黃敬義、劉志揚、朱良、周彥濤等17名自然人股東，了解其出資具體過(guò)程，核查其股東適格性以及是否仍存在代持、糾紛或潛在糾紛和其他利益安排等情形。
(7)獲取并查閱2022年至2023年朱偉無(wú)償轉讓股份及職工股東出讓股份的協(xié)議和/或支付憑證，訪(fǎng)談實(shí)際控制人朱偉及受讓/出讓股份的職工股東或其繼承人，了解80人事項的相關(guān)情況及代持清理后的職工股東股權變動(dòng)情況，核查是否存在糾紛或潛在糾紛。
(8)獲取并查閱朝陽(yáng)通達、朝陽(yáng)朝微設立至今的工商資料、合伙協(xié)議等文件以及朝陽(yáng)通達、朝陽(yáng)朝微出具的調查表、承諾函、鎖定期承諾，訪(fǎng)談執行事務(wù)合伙人劉志峰，了解持股平臺的設立及管理情況。
(9)獲取并查閱股權托管相關(guān)三會(huì )文件、發(fā)行人與遼寧股權登記托管服務(wù)有限公司簽署的《托管協(xié)議》、遼寧股權登記托管服務(wù)有限公司向發(fā)行人出具的《股權登記確認書(shū)》及《股東名冊》，訪(fǎng)談實(shí)際控制人朱偉，了解發(fā)行人股權托管情況。
(10)核查朱偉、朱茗個(gè)人銀行資金流水，獲取二人出具的賬戶(hù)完整性承諾，訪(fǎng)談朱偉，了解2019年訴訟調解金支付情況。
(11)查閱朝陽(yáng)市人民政府出具的《朝陽(yáng)市人民政府關(guān)于對朝陽(yáng)微電子科技股份有限公司上市涉及的國有股權變動(dòng)過(guò)程予以初審確認的批復》(朝政[2020]110號)、《朝陽(yáng)市人民政府關(guān)于微電子科技歷史沿革有關(guān)事項進(jìn)行確認的批復》(朝政[2022]51號)、遼寧省人民政府辦公廳出具的《遼寧省人民政府辦公廳關(guān)于朝陽(yáng)微電子科技股份有限公司上市涉及的國有股權變動(dòng)確認意見(jiàn)的函》《遼寧省人民政府辦公廳關(guān)于確認朝陽(yáng)微電子科技股份有限公司歷史沿革情況的函》，了解市、省兩級政府對發(fā)行人歷史沿革事項進(jìn)行確認的情況。
3、核查結論
(1)發(fā)行人股權代持的形成履行了必要的內外部決策程序，合法有效，且不存在損害職工股東利益的情形。代持主體變更系經(jīng)發(fā)行人股東會(huì )審議通過(guò)，并由興業(yè)基金會(huì )授權代表與工會(huì )等受讓方簽署了《股權轉讓協(xié)議》，股權變動(dòng)合法有效，不存在損害職工股東利益的情形。代持期間的入股除無(wú)償受讓外，均簽署了股權轉讓協(xié)議;入股原因合理，有償轉讓定價(jià)合理，轉讓價(jià)款均已支付，權屬均已變動(dòng)至受讓人名下;轉讓、受讓雙方均為真實(shí)意思表示，相關(guān)人員就入股事項均不存在委托持股或信托持股情形，不存在糾紛或潛在糾紛。代持期間的退股除親屬股權合并退出外，其他轉讓退出的職工股東均簽署了股權轉讓協(xié)議;退股原因合理，股權轉讓價(jià)款均已支付完畢，權屬均已變動(dòng)至受讓人名下;股權轉讓定價(jià)合理，且均為雙方真實(shí)意思表示，相關(guān)股權除由興業(yè)基金會(huì )/工會(huì )代持股權外，不存在其他委托持股或信托持股情形;已經(jīng)過(guò)中介機構執行程序的歷史退出職工股東不存在糾紛爭議，尚未接受中介機構訪(fǎng)談的18名歷史退出職工股東存在糾紛爭議或潛在的糾紛爭議，但對應發(fā)行人股份占比極小，不屬于導致發(fā)行人控制權可能變更的重大權屬糾紛，不會(huì )對發(fā)行人控制權的穩定性產(chǎn)生重大不利影響，不構成本次發(fā)行上市的實(shí)質(zhì)性障礙。
(2)發(fā)行人設立時(shí)的股權代持有其歷史原因，不存在特殊安排;股數計算有誤系設立時(shí)職工人數眾多計算疏漏所致，朱偉已通過(guò)無(wú)償轉讓補足缺少部分。2018年工會(huì )代持清理過(guò)程合法合規，確權清晰，且均為職工股東的真實(shí)意思表示，工會(huì )所持全部股權均已按照約定變動(dòng)至相關(guān)主體名下，工會(huì )代持股權徹底清理，工會(huì )作為發(fā)行人歷史上的代持主體完成了真實(shí)退出。代持解除后直接持股的自然人股東共17名，均不屬于法律法規規定的禁止持股的人員，均具備法定的股東資格，其出資過(guò)程及出資來(lái)源均合法合規，不存在代持、糾紛或潛在糾紛和其他利益安排。
四、關(guān)注要點(diǎn)及核查要求
經(jīng)梳理相關(guān)法律法規及審核問(wèn)詢(xún)案例，IPO企業(yè)歷史自然人股東人數較多問(wèn)題的審核關(guān)注要點(diǎn)及核查要求：
1、自然人股東入股、退股程序的合法、合規性
中介機構核查歷史自然人股東的入股和退股程序是否符合當時(shí)有效的法律法規，應細致入微地審查公司過(guò)往的相關(guān)文件和記錄，例如：工商登記資料、股東名冊、增資協(xié)議、股東協(xié)議、股權轉讓協(xié)議、股東(大)會(huì )決議、款項收付憑證、完稅證明等，清晰地勾勒出公司股東持股情況的演變脈絡(luò )，確認自然人股東入股及退股程序的合法性和合規性。
2、股權變動(dòng)的真實(shí)性
中介機構核查歷史自然人股東股權變動(dòng)的真實(shí)性，可以通過(guò)對歷史上自然人股東進(jìn)行訪(fǎng)談，以了解股東股權變動(dòng)初衷和真實(shí)意愿，驗證相應支撐性底稿材料的真實(shí)性并排除可能存在的潛在違規行為。例如：原始的投資協(xié)議、股權轉讓協(xié)議、原始的款項收付憑證等。
針對歷史股東訪(fǎng)談的比例問(wèn)題，早期核查一般嚴格遵循“雙90%”的剛性標準，即核查的股東人數與股份比例均須達到90%，后根據審核相關(guān)要求，若股權變動(dòng)程序合規、文件齊備則訪(fǎng)談比例不低于待核查股東人數及待核查股份總數的30%;若存在程序瑕疵或文件不齊，則訪(fǎng)談股東的比例不低于待核查股東人數及待核查股份總數的70%。截至目前，對于歷史股東訪(fǎng)談的比例尚未有明確的成文規定，但在實(shí)際操作中，核查工作并未有絲毫松懈，中介機構應當始終保持著(zhù)對核查標準的嚴格把控，確保每一環(huán)節都符合規范。
3、是否存在委托持股、信托持股等情形
中介機構核查歷史自然人股東是否存在委托持股、信托持股等情形，可以通過(guò)對股東進(jìn)行訪(fǎng)談，強調企業(yè)歷史沿革信息披露的重要性，明確闡述股權代持在企業(yè)IPO過(guò)程中可能面臨的法律障礙。代持股東應當如實(shí)向中介機構說(shuō)明是否存在代持情況，包括代持的形成、演變和解除情況，確認該等股權變動(dòng)事項是否存在糾紛或潛在風(fēng)險。
此外，中介機構還可以對公司高管和股東進(jìn)行詳盡的背景調查，旨在全面了解其歷史背景、資金來(lái)源和持股情況。這一過(guò)程中，對股權變動(dòng)資金流向的追蹤尤為關(guān)鍵，而銀行流水則成為最直接且有效的證據，能夠提供清晰、準確的資金流動(dòng)記錄。
4、通過(guò)定向募集方式設立股份公司
中介機構核查定向募集方式設立的股份公司，可以通過(guò)取得公司定向募集設立時(shí)期的全套文件，包括但不限于發(fā)起人協(xié)議、改制方案或設立方案、資產(chǎn)評估報告、驗資報告、政府部門(mén)的批準文件、工商登記資料、營(yíng)業(yè)執照、章程等，對這些文件的真實(shí)性、合法性及規范性進(jìn)行深入的調查與分析并作為中介機構發(fā)表專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)的依據。
5、股東人數超過(guò)二百人的未上市股份有限公司
方案一：將股東人數減至200人以下，再進(jìn)行申報
通過(guò)股份轉讓、股份回購等方式將股東人數實(shí)質(zhì)減至200人以下，同時(shí)需確保股份變動(dòng)的真實(shí)性以及變動(dòng)程序的合法、合規性。
方案二：根據《非上市公眾公司監管指引第4號》進(jìn)行規范，符合下列規定后再進(jìn)行申報
(1)公司依法設立且合法存續
①公司的設立、增資等行為不違反當時(shí)法律明確的禁止性規定，依法需要批準的，應當經(jīng)過(guò)有權部門(mén)的批準，目前處于合法存續狀態(tài)。
若設立及歷次增資等行為存在不規范情形的，應當經(jīng)過(guò)規范整改，并經(jīng)當地省級人民政府確認。
②公司在股份形成及轉讓過(guò)程中不存在虛假陳述、出資不實(shí)、股權管理混亂等情形，不存在重大訴訟、糾紛以及重大風(fēng)險隱患。
(2)股權清晰
公司的股權形成真實(shí)、有效，權屬清晰及股權結構清晰。
若股份公司股權結構中存在工會(huì )代持、職工持股會(huì )代持、委托持股或信托持股等股份代持關(guān)系，或者存在通過(guò)“持股平臺”間接持股的安排以致實(shí)際股東超過(guò)二百人的，在依據本指引申請行政許可時(shí)，應當已經(jīng)將代持股份還原至實(shí)際股東、將間接持股轉為直接持股，并依法履行了相應的法律程序。
依法設立的員工持股計劃以及已經(jīng)接受證券監督管理機構監管的私募股權基金、資產(chǎn)管理計劃和其他金融計劃進(jìn)行持股，并規范運作的，可不進(jìn)行股份還原或轉為直接持股。
注：申請公開(kāi)發(fā)行并在證券交易所上市的，經(jīng)過(guò)確權的股份數量應當達到股份總數的90%以上(含90%);申請在全國股轉系統掛牌公開(kāi)轉讓的，經(jīng)過(guò)確權的股份數量應當達到股份總數的80%以上(含80%)。未確權的部分應當設立股份托管賬戶(hù)，專(zhuān)戶(hù)管理，并明確披露有關(guān)責任的承擔主體。
(3)經(jīng)營(yíng)規范
公司持續規范經(jīng)營(yíng)，不存在資不抵債或者明顯缺乏清償能力等破產(chǎn)風(fēng)險的情形。
(4)公司治理與信息披露制度健全
公司按照證監會(huì )相關(guān)規定，建立健全公司治理機制和履行信息披露義務(wù)的各項制度。
五、結語(yǔ)
企業(yè)歷史上自然人股東人數較多的問(wèn)題，無(wú)疑是眾多IPO企業(yè)在邁向資本市場(chǎng)過(guò)程中所面臨的一大復雜且關(guān)鍵的挑戰。這一問(wèn)題不僅觸及企業(yè)股權結構的穩定性、公司決策的高效性以及治理體系的健全性，更關(guān)乎擬IPO企業(yè)信息披露的真實(shí)、準確和完整性。
因此，中介機構在核查這一問(wèn)題時(shí)，必須保持高度的職業(yè)警覺(jué)與審慎態(tài)度，進(jìn)行詳細的核查和評估，以確保自然人股東的入股及退股程序符合相關(guān)法律、法規，股權變動(dòng)情況清晰明了、真實(shí)無(wú)誤，并排除任何潛在的爭議或糾紛。這樣，才能為企業(yè)的順利IPO奠定堅實(shí)的基礎，保障資本市場(chǎng)的公平、公正與透明。